Установление и оспаривание материнства в случае рождения ребенка с использованием методов вспомогательных репродуктивных технологий

Право иметь детей, безусловно, относится к одному из важнейших прав человека. По данным медицинской статистики, 20% супружеских пар в мире не обладают естественной способностью к рождению детей. На первый взгляд, единственная возможность создать полноценную семью для этих людей - усыновление ребенка. Однако есть иной выход - суррогатное материнство, т.е. вынашивание ребенка для супругов другой женщиной. Метод суррогатного материнства дает бесплодным парам, в которых женщины в силу физических особенностей или медицинских противопоказаний не могут самостоятельно рожать, реальный шанс стать родителями .
Как отмечалось ранее, в СК РФ отсутствует понятие метода «суррогатное материнство», а также понятие суррогатной матери. В Приказе Минздрава также нет определения метода ВРТ суррогатного материнства.
За рубежом, например в США, под суррогатной матерью понимается любая женщина, вынашивающая ребенка не для себя, а в силу обязательств, взятых ею перед иными лицами, с целью последующей передачи ребенка этим лицам. В Англии под суррогатной матерью понимают женщину, вынашивающую плод (фетус) и рожающую ребенка в интересах (в пользу) другого лица или лиц, и согласившуюся передать ребенка этим лицам после рождения .
С развитием и широким применением новых методов вспомогательных репродуктивных технологий в нашей стране все большее признание получает теория социального отцовства и материнства. Согласно этой теории основанием возникновения родительских прав и обязанностей может быть не только биологическое происхождение (кровное родство), но и социальная связь .
В настоящее время в России отсутствует единый закон, регулирующий отношения в сфере зарождения человеческой жизни при помощи методов искусственной репродукции. Некоторые правовые аспекты применения методов вспомогательной репродуктивной технологии определены в действующем законодательстве РФ: в СК РФ (п. 4 ст. 51 и п. 3 ст. 52); в ст. 35 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан ; в ст. 16 ФЗ «Об актах гражданского состояния». В настоящее время имеется только Приказ Министерства здравоохранения РФ от 26 февраля 2003 г. № 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия» , которым дано определение методов ВРТ, содержится их перечень и описание, условия (медицинские показания) применения каждого из них. В данном Приказе перечислены некоторые медицинские требования, предъявляемые к субъектам отношений, возникающих при применении указанных методов: суррогатная мать и доноры. Таким образом, указанный Приказ посвящен медицинским, а не правовым аспектам применения указанных методов .
В соответствии со ст. 35 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан, каждая совершеннолетняя женщина детородного возраста имеет право на искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона. Женщина имеет право на информацию о процедуре искусственного оплодотворения и имплантацию эмбриона, о медицинских и правовых аспектах ее последствий, о данных медико-генетического обследования, внешних данных и национальности донора, предоставляемую врачом, осуществляющим медицинское вмешательство. Незаконное проведение искусственного оплодотворения и имплантации эмбрионов влечет за собой уголовную ответственность, установленную законодательством.
Вопрос об установлении происхождения детей в случае искусственного оплодотворения решен в законе однозначно. В соответствии с ч. 4 ст. 51 СК лица, состоящие в браке и давшие согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения, в случае рождения у них ребенка в результате применения этого метода записываются его родителями в книге записи рождения.
Следует, однако, иметь в виду, что супруг, давший согласие на искусственное оплодотворение, вправе оспаривать отцовство, в случае если беременность жены произошла не вследствие искусственного оплодотворения, а иным образом. Здесь следует применить нормы ч. 1 ст. 52 СК РФ.
Отдельно следует рассмотреть ситуацию, когда женщина рожает ребенка, выношенного ею самой, зачатого с использованием своей яйцеклетки спермой мужа, умершего еще до момента зачатия (по данным медицинской науки сперма в замороженном виде может храниться около 10 лет).
Известен случай, когда муж сдал свою сперму в банк-хранилище и оплодотворение было произведено бывшей женой уже после смерти мужа . Семейный кодекс говорит о том, что если ребенок родился в течение трехсот дней с момента смерти супруга матери ребенка, отцом признается бывший супруг матери, если иное не доказано. В случае если ребенок родился в срок более трехсот дней, умерший муж уже не может быть записан отцом родившегося ребенка. И для того чтобы установить отцовство в данном случае может быть использована ст. 49 СК РФ, в соответствии с которой отцовство устанавливается в судебном порядке на основании доказательств, с достоверностью подтверждающих происхождение ребенка от конкретного лица.
Для решения этой проблемы А.В. Майфат предлагает предусмотреть в законе специальную норму, дающую возможность записать умершего супруга в качестве отца при условии наличия документов, подтверждающих, что зачатие было произведено с использованием генетического материала умершего человека, без использования в данном случае судебной процедуры. Для этой цели, при внесении соответствующих изменений в Закон, следует предусмотреть формы типовых документов, которые должны быть заполнены супругами, решившими использовать такой способ репродуктивной деятельности, правила их оформления и хранения .
Такая мера не только упрощает установление отцовства, при оплодотворении бывшей жены спермой мужа из банка-хранилища уже после смерти мужа, но и защищает права и интересы родителей и будущего ребенка.
Следующий способ репродуктивной деятельности, указанный в СК РФ, - имплантация эмбрионов. В Инструкции Министерства здравоохранения этот способ назван как экстракорпоральное оплодотворение (ЭКО).
Научные исследования в области искусственного оплодотворения начались в 50-х годах прошлого века, а первый ребенок, родившийся с помощью экстракорпорального оплодотворения, появился на свет в Англии 25 июля 1978 г. В наши дни это стандартная медицинская процедура, использующаяся во многих клиниках разных стран. Сейчас в нашей стране насчитывается около 30 лабораторий по экстракорпоральному оплодотворению .
Для юридической квалификации отношений, возникших в связи с имплантацией эмбрионов, важны два признака. Во-первых, согласие супругов на имплантацию эмбриона жене. Во-вторых, факт рождения ребенка женщиной (супругой), которой имплантировали эмбрион .
Вопрос об установлении происхождения детей в случае имплантации эмбриона определен в п. 1 ч. 4 ст. 51 СК РФ: «Лица, состоящие в браке и давшие согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этого метода записываются его родителями в книге записей рождений». Такое решение представляется обоснованным, поскольку отвечает интересам родителей, ребенка и лицам, предоставившим донорский материал.
Как видится, в российское семейное законодательство также необходимо внести понятие суррогатного материнства. Суррогатную мать можно определить как здоровую женщину, давшую согласие (на основе договора), после искусственного оплодотворения (генетическим материалом родителей, одного из них), выносить и родить ребенка для другой семьи.
Существуют определенные требования к суррогатной матери. В соответствии с разделом 7 Инструкции, утв. Приказом Министерства здравоохранения РФ от 26 февраля 2003 г. № 67 , суррогатной матерью может быть женщина в возрасте от 20 до 35 лет при наличии собственного здорового ребенка, а также психического и соматического здоровья.
Известно немало судебных процессов и скандалов, связанных с использованием суррогатного материнства. Нередко суррогатные матери отказываются отдавать рожденного ребенка его настоящим родителям. Случались и обратные ситуации: родившегося неполноценным ребенка отказывались забирать его генетические родители, мотивируя свой отказ тем, что его неполноценность обусловлена пагубным влиянием организма суррогатной матери .
Нельзя не отметить тот факт, что происходит взаимопроникновение отраслей права при регулировании некоторых общественных отношений. В данном случае можно говорить о том, что при регулировании отношений, связанных с суррогатным материнством, должны применяться нормы как семейного, так и гражданского законодательства.
Согласно п. 2 ч. 4 ст. 51 СК РФ, лица, состоящие в браке и давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, после рождения ребенка могут быть записаны в качестве родителей в книге записей рождения только с согласия женщины, которая родила ребенка. Такая формулировка статьи порождает множество вопросов. Прежде всего, возникает вопрос: когда суррогатная мать должна дать согласие либо отказать лицам, ожидающим передачи ребенка: до рождения ребенка или после?
Исходя из принципа добровольности вынесения такого решения, следует признать право суррогатной матери изменять свое решение до момента осуществления органами записи актов гражданского состояния соответствующей записи. Таким образом, любые договоры, расписки суррогатной матери с обязательствами дать согласие на осуществление записи о родителях не имеют юридической силы.
Кроме того, в СК РФ не указано, как оформляется согласие женщины, родившей ребенка. В Законе «Об актах гражданского состояния» определено, что для государственной регистрации рождения ребенка, рожденного суррогатной матерью, в регистрирующий орган должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия суррогатной матери на запись супругов родителями ребенка (п. 5 ст. 16).
Запись в качестве родителей предполагает возникновение у супругов (женщины, не состоящей в браке) родительских прав в полном объеме, в т.ч. и право на физическую передачу ребенка. Если суррогатная мать, согласившаяся на запись супругов в качестве родителей, отказывается передать ребенка, то в этом случае у них возникает право требовать передачи им ребенка на основании п. 1 ст. 68 СК РФ.
Если суррогатная мать не дает согласия, то супруги не могут быть записаны в качестве родителей и ребенок, конечно же, не может быть им передан. Возникает вопрос: могут ли супруги (женщина, не состоящая в браке) оспорить решение суррогатной матери? Согласно ч. 1 ст. 52 СК РФ запись родителей в книге записей рождений может быть оспорена только в судебном порядке по требованию лица, записанного в качестве отца или матери ребенка, либо лица, фактически являющегося отцом или матерью ребенка, а также самого ребенка по достижении им совершеннолетия, опекуна (попечителя) ребенка, опекуна родителя, признанного судом недееспособным. В п. 2 ч. 3 этой же статьи говорится о том, что супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства.
Как следует из действующего законодательства, ситуация, связанная с возможностью оспаривания родительских прав суррогатной матерью или генетическими родителями после совершения записи в книге записи рождений, вполне ясна. Если суррогатная мать дала согласие после рождения ребенка на его передачу супругам, впоследствии у нее не будет шанса оспорить материнство. То же самое касается и генетических родителей. Передача им ребенка зависит только от воли вынашивавшей матери: если она пожелает оставить ребенка себе, оспорить родительские права суррогатной матери и ее мужа генетические родители не смогут .
Таким образом, лица, ожидающие передачи ребенка (супруги, женщина, не состоящая в браке), не имеют реальной возможности оспаривать материнство суррогатной матери.
Если суррогатная мать не дает согласия на запись супругов родителями и сама отказывается быть записанной матерью, то органы записи актов гражданского состояния обязаны записать ее матерью.
При использовании метода суррогатного материнства между потенциальными родителями и женщиной, которая согласилась выносить ребенка, как правило, заключается письменный договор, хотя СК РФ не предусматривает заключение такого договора, а говорит только о письменном согласии. Заключение договора необходимо во избежание ряда важных для сторон проблем: вымогательства, шантажа, отказа генетических родителей принять своего ребенка и т.д.
В науке и практике зарубежных стран характер договора суррогатного материнства в настоящий момент является актуальным вопросом. Если данный договор носит характер гражданско-правового, следовательно, возникает возможность применения к существующим отношениям мер гражданско-правовой ответственности. Если данный договор не признавать гражданско-правовым, то к отношениям возможно применение только норм семейного права. Возникает вопрос: как в таком случае рассматривать вознаграждение суррогатной матери?  Данные вопросы актуальны и для российского права.
Соглашение (договор) о суррогатном материнстве бывает коммерческое или некоммерческое, т.е. альтруистическое. При коммерческом суррогатном материнстве суррогатная мать получает плату или какую-либо материальную выгоду. Некоммерческое суррогатное материнство не предполагает оплаты или материальной выгоды кроме оплаты расходов, связанных с беременностью, например питания, специальной одежды, средств гигиены и т.п.
В договоре должны оговариваться следующие положения: компенсация расходов на медицинское обслуживание; компенсация потерь в заработке; место проживания суррогатной матери в период беременности; медицинское учреждение, где будет происходить искусственное оплодотворение; последствия рождения неполноценного ребенка; обязанность суррогатной матери соблюдать все предписания врача, направленные на рождение здорового ребенка; обязанность суррогатной матери передать ребенка после его рождения генетическим родителям.
В связи с использованием искусственных способов репродуктивной деятельности человека несомненный интерес вызывает правовой статус самих эмбрионов. Проблема, связанная с определением правового статуса эмбрионов, их правовой защиты, является актуальной для России.
Представляется, что отношение права к статусу эмбрионов в нашей стране должно строиться на основе признания того факта, что эмбрион не является частью человеческого организма, а является началом жизни, что и должно определять подход к сознанию соответствующего правового режима всех стадий жизнедеятельности эмбрионов: «создания», хранения, имплантации.
Существует несколько способов искусственного оплодотворения. Каждый из них имеет свои особенности с медицинской точки зрения. Но во всех случаях появившийся на свет ребенок становится обладателем права на защиту и других прав, предусмотренных СК РФ. Нуждаются в правовом оформлении также права (обязанности) лиц, записанных в качестве родителей таких детей.
Применение методов вспомогательной репродукции не было предусмотрено КоБС и является новеллой Семейного кодекса РФ, позволяющей супругам реализовать свое право стать родителями (матерью). В разделе 4 главе 10 СК РФ имеются две статьи, связанные с обсуждаемой проблемой. Изменения в законодательстве РФ сделали законными вопросы применения методов ВРТ и дали возможность помочь определенной группе бесплодных супружеских пар. Однако они не решили всего круга проблем. Основные вопросы, связанные с ВРТ, до сих пор регулируются отраслевым приказом Министерства здравоохранения РФ (Приказ от 26 февраля 2003 г. № 67, зарегистрирован в Минюсте 24 апреля 2003 г. № 4452 и официально опубликован), хотя необходимость принятия специальных законов по защите репродуктивных прав граждан и предупреждения их нарушения назрела уже давно.
Проблемность ситуации состоит еще и в том, что в ст. 3 СК РФ в числе актов, содержащих нормы семейного права, не названы нормативно-правовые акты, которые принимают министерства и другие органы исполнительной власти (ведомственные акты). Семейные отношения возникают только между гражданами. Попытки отнести к предмету семейного права правоотношения, обусловленные деятельностью государственных органов и учреждений Минздрава по вопросам применения методов вспомогательной репродукции, не получают поддержки ни у законодателя, ни в юридической науке.
Пути решения проблемы: внести в ст. 3 СК РФ изменения и признать ведомственные акты источниками семейного права, по аналогии с гражданским правом, или включить вопросы правового регулирования искусственных методов репродукции в основы законодательства об охране здоровья граждан, либо принять специальный закон, направленный на регулирование отношений, возникающих при применении методов ВРТ.
Эти пути решения проблемы выбраны не случайно: именно по этим направлениям и решается данная проблема в мировой практике. В ряде стран условия регулирования ВРТ оговариваются в нормативно-правовых актах министерства здравоохранения либо регламентируются законодательством о здравоохранении (Испания, Франция).
При внесении изменений или принятии специального закона должны найти отражение решения вопросов об условиях применения методов ВРТ, требования, предъявляемые к субъектам отношений, возникающих при их применении (супругам, одиноким женщинам, донорам, суррогатным матерям). Определить круг субъектов, имеющих право на применение, лиц, не состоящих в браке, однополых пар, одиноких женщин.
Законодателем в СК РФ закреплены последствия применения трех методов ВРТ: искусственного оплодотворения, имплантации эмбриона жене и суррогатного материнства. Как отмечалось ранее, Приказ Минздрава расширяет их. Поэтому необходимо на законодательном уровне дать определение тех способов, при помощи которых возможно искусственное зарождение жизни.
В 1990 г. был принят Закон, в котором появилась норма, запрещающая лицу, добровольно признавшему отцовство, зная, что оно не является отцом данного ребенка, впоследствии оспаривать отцовство, ссылаясь на это обстоятельство . До этого момента при установлении правовой связи с отцом или матерью ребенка значение придавалось только биологическому происхождению ребенка от этих лиц (принцип происхождения).
После введения в 1990 г. указанной нормы, воспроизведенной в Семейном кодексе, принцип происхождения был частично вытеснен принципом признания. В соответствии с последним значение придается уже не биологическому моменту, а социальному - намерению лица признать ребенка своим .
В большинстве случаев применения методов искусственного оплодотворения человека правоотношения между родителями и детьми устанавливаются на основе принципа признания. Признание ребенка происходит еще до его рождения и даже зачатия, в момент дачи согласия на применение того или иного метода ВРТ. Будущие родители (или один из них) заведомо знают, что рожденный ребенок не будет иметь с ними генетического родства, тем не менее выражают желание на установление родительских правоотношений с этим ребенком. Таким образом, законодательство связывает возникновение родительских правоотношений не столько с биологическим происхождением, сколько с волеизъявлением лиц стать родителями ребенка.
Закон (п. 4 ст. 51 и п. 3 ст. 52 СК РФ) связывает вопросы применения ВРТ только с лицами, состоящими в браке, в то время как медицинское законодательство включает в область правового регулирования в вопросах искусственного оплодотворения и женщин бесплодных, не состоящих в браке.
Налицо коллизия законов, когда один закон противоречит другому. Согласно СК РФ любые лица, состоящие в браке, вправе воспользоваться этими методами при наличии их письменного согласия. Тогда как Приказ Минздрава ставит конкретные цели ВРТ - терапия бесплодия: «ВРТ - это методы терапии бесплодия, при которых отдельные или все этапы зачатия и раннего развития эмбрионов осуществляются вне организма».
Для решения этих проблем необходимо: вмешательство законодателя или приведение в соответствие с законом подзаконного акта (Приказа Минздрава). При искусственной инсеминации женщины спермой мужа проблем не возникает, так как генетически ребенок происходит от своих родителей.
При всех же остальных методах ВРТ, к сожалению, на практике могут возникнуть ситуации, о которых в законе ничего не сказано. В Семейном кодексе и иных нормативных актах нет ни одного упоминания о правах и обязанностях, возникающих у мужа суррогатной матери, если она состоит в браке  . При оформлении договора в медицинском учреждении о выполнении услуг по вынашиванию ребенка женщина, желающая выступить в роли суррогатной матери, подписывает документ, в котором она выражает свое согласие на применение к ней соответствующих процедур. Согласия ее мужа при этом, как правило, никто не спрашивает.
В случае если суррогатная мать, состоящая в браке, решит оставить ребенка и зарегистрирует его на свое имя, то отцом этого ребенка в соответствии с принципом презумпции отцовства (п. 2 ст. 48 СК РФ) автоматически становится ее муж, хотя он мог возражать или вообще не знать о ее решении (если супруги проживают отдельно). Его право оспорить впоследствии в судебном порядке свое отцовство не представляется надлежащим механизмом защиты его интересов .
Тем более что отцовство в отличие от материнства и детства не находится под защитой государства, как следует из положения ст. 38 ч. 1 Конституции РФ.
Необходимого внимания заслуживает зарубежный опыт: в случае если операция по искусственному оплодотворению была произведена без согласия мужа, женщина, родившая ребенка, будет считаться матерью по закону, но ее супруг отцом ребенка признаваться не будет. Необходимо внести дополнение в ч. 2 ст. 48 СК РФ, включить исключение в презумпцию отцовства.
Мерой, гарантирующей соблюдение прав супруга, будет являться: получение в обязательном порядке согласия (на выполнение его женой услуг по вынашиванию ребенка) мужа суррогатной матери.
Если же суррогатная мать не замужем, то согласно ст. 49 СК РФ по ее заявлению отцом малыша может быть записан его биологический отец - муж женщины-заявительницы. Словацкие ученые Я. Дрогонец и П. Холлендер считают, что, доказав без труда его отцовство на основании результатов геномной дактилоскопии, она потребует алименты на содержание ребенка . Однако заявитель желал быть отцом только при условии, что матерью ребенка будет являться его супруга.
Поэтому иск суррогатной матери не должен быть удовлетворен. По мнению А.В. Майфата, его участие в репродуктивной деятельности при искусственном оплодотворении и «неудачном» суррогатном материнстве является, по сути, донорством (поскольку суррогатная мать отказалась от записи супругов родителями ребенка). На основании п. 4 ст. 51 СК РФ донор не может быть признан отцом ребенка ни при каких обстоятельствах. Такое толкование не бесспорно, отмечает Е.С. Митрякова . Следовательно, нужна норма закона о том, что если супруги не приобрели родительских прав в силу отказа суррогатной матери, то последняя лишается права требовать признания отцовства в отношении мужчины, предоставившего свой генетический материал.
Необходимо внести ясность и четкость в наличие права одинокой женщины на искусственное оплодотворение (например, по законодательству Австрии они лишены этого права).
Еще одной проблемой является то, что в законе (СК РФ) сделана попытка урегулировать только «полное» суррогатное материнство (перенос эмбрионов).
Анализируя наиболее прогрессивные мировые наработки в отношении метода суррогатного материнства, при заключении договора суррогатного материнства необходимо соблюдение следующих условий:
- суррогатная мать должна быть замужем и иметь детей, у нас же в программе «суррогатное материнство», определенной Приказом Минздрава, требование к замужеству отсутствует;
- муж суррогатной матери должен принимать участие в заключении договора;
- по крайней мере, один из юридических родителей должен являться донором генетического материала.
Семейно-правовые акты по своей юридической сущности являются сделками, так как направлены на возникновение, изменение и прекращение семейных правоотношений и совершаются лицами, не имеющими властных полномочий по отношению к лицам, интересы которых затрагиваются наступающими юридическими последствиями. Исходя из этого договор о суррогатном материнстве, на мой взгляд, должен заключаться письменно с нотариальным удостоверением. Об этом надо прямо указать в законе.
В договоре необходимо устанавливать правила о распределении между сторонами расходов и обязанностей в случае расторжения договора по соглашению сторон или в одностороннем порядке. Какое участие должны принимать в материальном обеспечении суррогатной матери на этапах вынашивания: беременности, родов, послеродового периода? Как и должны ли генетические родители компенсировать матери возникший в результате осложнений ущерб здоровью? Каковы обязанности генетических родителей в случае, если беременность не завершилась рождением здорового ребенка? Это далеко не полный перечень вопросов, возникающих при суррогатном материнстве, которые никоим образом не регламентированы законодательством РФ.
Вынашивание ребенка суррогатной матерью должно быть разрешено как безвозмездно, так и возмездно. Полученное вознаграждение можно было бы рассматривать как компенсацию за неопределенные неудобства, вызванные беременностью, при этом роль суррогатной матери не может быть особым видом коммерческой деятельности, то есть использоваться многократно и с целью извлечения материальной выгоды. Необходимо обратить внимание на запрещение заключения частных договоров в обход законных и моральных норм. Деятельность должна находиться под строгим контролем государства и регулироваться с помощью учреждений, получивших от государства лицензию.
Необходимо изменить позицию по отношению к суррогатной матери в отдании ей приоритета в решении вопроса о родительских правах лиц, ожидающих ребенка.
Как быть, если лица, давшие согласие в письменной форме на вынашивание ребенка, уже в процессе беременности суррогатной матери отказываются и отзывают свое заявление, и суррогатная мать также не желает записывать себя в качестве матери ребенка. Решение проблемы: закрепление в СК РФ положения о запрещении лицам отзывать свое заявление, и в любом случае они должны быть записаны в качестве родителей ребенка.
Если п. 1 ст. 51 СК РФ определяет, что согласие лиц, состоящих в браке и желающих воспользоваться услугами по вынашиванию ребенка, должно быть выражено письменно, то форма согласия суррогатной матери не определена. Пробел восполняет Приказ Минздрава, устанавливающий письменную форму. Практика показывает, что необходима письменная форма с нотариальным удостоверением.
Для сравнения: В соответствии с ч. 3, 4 ст. 53 Кодекса Республики Беларусь о браке и семье матерью ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается его генетическая мать. Отцом ребенка, рожденного суррогатной матерью, признается супруг генетической матери. Если генетическая мать не состоит в браке с отцом ребенка, отцовство может быть установлено в соответствии с нормами действующего белорусского законодательства. Суррогатная мать, генетическая мать ребенка, а также их супруги, давшие в установленном порядке согласие на заключение договора суррогатного материнства, не вправе оспаривать материнство и (или) отцовство ребенка, рожденного суррогатной матерью, за исключением случаев, когда имеются доказательства того, что суррогатная мать забеременела не в результате имплантации.
Белорусский законодатель более детально, по сравнению с нормами российского законодательства, урегулировал проблему суррогатного материнства.
Так, Кодекс Республики Беларусь о браке и семье дает определение понятия «суррогатное материнство», в соответствии с которым суррогатным материнством признаются основанные на договоре имплантация эмбриона, вынашивание и рождение женщиной (суррогатной матерью) ребенка, зачатого из яйцеклетки, изъятой из организма другой женщины (генетической матери), если вынашивание и рождение ребенка генетической матерью физиологически невозможны или связаны с риском для жизни генетической матери и (или) ребенка.
В Беларуси также законодательно закреплены требования к оформлению договора между суррогатной и генетической матерью. Договор суррогатного материнства заключается в письменной форме и подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Лица, состоящие в браке, заключают договор суррогатного материнства с согласия своих супругов. Существенные условия договора суррогатного материнства устанавливаются Правительством Республики Беларусь.
Данная норма видится весьма прогрессивной и позволяющей избежать возможных злоупотреблений с обеих сторон.
Какой из рассмотренных подходов в правовом регулировании суррогатного материнства более правильный или совершенный - вопрос дискуссионный. До сих пор в мире на него не получен однозначный ответ, и существует масса сторонников как одного, так и другого подхода. Думается все же, что принцип регулирования указанных правоотношений, выбранный в Республике Беларусь, более отвечает самой сути суррогатного материнства как способа решения проблемы супружеских пар, не обладающих естественной способностью к рождению детей, но желающих стать полноценными родителями.
Помимо ситуаций, оговоренных в законе, на практике могут возникнуть и иные, о которых на законодательном уровне ничего не сказано.
Ни в Семейном кодексе РФ, ни в каких-либо иных нормативных актах нет даже упоминания о тех правах и, главное, обязанностях, которые возникают в этой связи у мужа суррогатной матери, если она состоит в браке.
В то же время на мужа не только ложится определенная моральная нагрузка в период беременности жены, но и материальная ответственность за новорожденного в том случае, если женщина решит воспользоваться своим законным правом оставить ребенка.
При оформлении договора в медицинском учреждении о выполнении услуг по вынашиванию ребенка женщина, желающая выступить в роли суррогатной матери, подписывает соответствующий документ, в котором она выражает свое согласие на применение по отношению к ней соответствующих процедур. Согласия ее мужа при этом никто, как правило, не спрашивает. По крайней мере такое требование нигде не закреплено.
Таким образом, если суррогатная мать, состоящая в браке, воспользуется своим правом оставить ребенка и зарегистрирует его в органах ЗАГСа на свое имя, это в соответствии с принципом презумпции отцовства (п. 2 ст. 48 Семейного кодекса Российской Федерации) автоматически будет означать, что отцом совершенно чужого ребенка будет зарегистрирован ее муж (со всеми вытекающими отсюда последствиями, и в первую очередь обязанностью его содержать), хотя он мог возражать против того, чтобы его жена выступала в роли суррогатной матери, либо вообще об этом не знать, если супруги живут раздельно. Нарушение прав мужчины в данном случае налицо, и его право оспорить впоследствии в судебном порядке свое отцовство, как представляется, не является надлежащим механизмом защиты его интересов. Единственной адекватной мерой, гарантирующей соблюдение его прав в рассматриваемой связи, является получение в обязательном порядке согласия мужчины на выполнение его женой услуг по вынашиванию ребенка.
С одной стороны, данная формулировка будет в какой-то степени ограничивать права потенциальной суррогатной матери. Но представляется, что это именно та ситуация, которая в полной мере укладывается в рамки ст. 55 Конституции Российской Федерации, предусматривающей возможность ограничения прав и свобод человека «в целях защиты ... прав и законных интересов других лиц» (п. 3).
Если суррогатная мать не замужем, то согласно ст. 49 Семейного кодекса Российской Федерации по ее заявлению отцом «суррогатного» малыша может быть записан мужчина, предоставивший свой генетический материал, - муж женщины-заявительницы (ст. 17 Закона об актах гражданского состояния) . Биологическая мать без проблем сможет доказать его отцовство, используя результаты генной дактилоскопии, способные на 100% верно указать, является ли данный человек генетическим отцом ребенка .
--------------------------------
<*>
<**>

Действительно, муж женщины-заявительницы является биологическим отцом и, более того, желал им быть (его воля была направлена на рождение именно этого ребенка, он предпринимал соответствующие шаги, направленные на рождение ребенка). Однако он желал быть отцом только при одном важнейшем условии, а именно - если матерью ребенка будет являться его супруга. И если суррогатная мать отказывается передать ребенка, то более трагическую ситуацию трудно придумать. Человек может быть признан отцом ребенка, матерью которого (согласно нормам права) является женщина, с которой он не только никогда не имел половой связи, но которую, вполне вероятно, никогда не видел.
Вместе с тем, даже исходя из действующего закона, можно сделать вывод, что иск суррогатной матери не должен быть удовлетворен по следующим основаниям. Положение мужчины с точки зрения его участия в репродуктивной деятельности при искусственном оплодотворении и при «неудачном» суррогатном материнстве представляется одинаковым. В обоих случаях он выступает донором. Поскольку суррогатная мать отказалась от записи супругов родителями, то отношения между участниками, первоначально развивающиеся как отношения по суррогатному материнству, закончились, так как не реализована цель суррогатного материнства - получение супругами ребенка. Далее следует применить нормы об искусственном оплодотворении, и супруг должен быть охарактеризован согласно п. 4 ст. 51 Семейного кодекса РФ как донор при искусственном оплодотворении, который не может быть признан отцом ни при каких обстоятельствах. Однако такое толкование не является бесспорным, необходимы изменения в законе, которые защищали бы права мужчин, участвующих в суррогатном материнстве. Закон должен содержать норму о том, что если супруги не приобрели родительских прав в силу отказа суррогатной матери, то последняя лишается права требовать признания отцовства в отношении мужчины, предоставившего свой генетический материал.

Т.о. в настоящее время в современном законодательстве остается неразрешенным ряд вопросов, в частности, остается неурегулированным вопрос относительно того, имеет ли ребенок право знать своих генетических родителей. Вопрос дискуссионный. Может иметь два пути решения:
а) признать сведения о генетическом происхождении ребенка медицинской тайной, а значит, признать недопустимость ее разглашения;
б) рассматривать его как важнейшее право, насколько это возможно, знать своих родителей (п. 2 ст. 54 СК РФ, Конвенция ООН о правах ребенка), следовательно, признать право знать своих родителей.
Как один из вариантов совершенствования правового регулирования вопросов, связанных с применением методов ВРТ, можно предложить внесение следующих изменений и дополнений в Семейный кодекс РФ.
С точки зрения автора настоящей работы представляется необходимым дополнить ч. 3 ст. 3 СК РФ: «Федеральные органы исполнительной власти могут издавать нормативно-правовые акты, содержащие нормы, регулирующие семейные отношения, в случаях и пределах, предусмотренных настоящим Кодексом», а в статью «Установление происхождения детей при применении методов ВРТ» включить положение о том, что вопросы порядка и условий применения методов ВРТ устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, регулирующим медицинские аспекты применения данных методов.
Также следует отметить, что действующим законодательством предусмотрено преимущественное право суррогатной матери установления родительских прав в отношении ребенка (п. 4 ст. 51 СК РФ). Но стоит отметить, что данное право не должно нарушать право ребенка жить и воспитываться в семье (ст. 54 СК РФ). Таким образом, если суррогатная мать состоит в законном браке и отказывается передать ребенка нареченным родителям, ее супруг должен в императивном порядке признаваться отцом ребенка. Для чего необходимо дополнить п. 2 ст. 48 СК РФ «супруг суррогатной матери, давший согласие на имплантацию эмбриона, при заключении договора суррогатного материнства, в случае отказа суррогатной матери передать ребенка нареченным родителям, признается отцом ребенка». 

Похожие рефераты:

• Установление и оспаривание материнства в случае рождения ребенка с использованием методов вспомогательных репродуктивных технологий

Право иметь детей, безусловно, относится к одному из важнейших прав человека. По данным медицинской статистики, 20% супружеских пар в мире не обладают естественной способностью к рождению д...
• Особенности установления материнства в случае рождения ребенка вне медицинского учреждения

В литературе высказывалось мнение о том, что общим основанием возникновения родительских прав является «только факт кровного родства», а в тех случаях, когда устанавливается отц...
• Установление регионального МРОТ
С сентября 2007 года региональный МРОТ будет устанавливаться только региональным соглашением. Указанное новшество лишает субъекты РФ права принимать законы, устанавливающие более высокий по сравнен...
• Социально-правовые аспекты материнства

Происхождение ребенка устанавливается в районных, городских (районных в городах) органах загса путем государственной регистрации рождения ребенка. Порядок государственной регистрации рожден...
• Стиль семейного воспитания как фактор формирования личности ребенка

Семья – это особого рода коллектив, играющий в воспитании основную, долговременную и важнейшую роль. У тревожных матерей часто вырастают тревожные дети; честолюбивые родители нередко ...